香港、澳门特别行政区律师事务所驻内地代表机构管理办法

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高新技术企业知识产权保护问题研究

朱波尔


摘 要：随着经济全球化的进一步发展，知识产权日益成为高新技术企业生存发展，克敌制胜的工具和利器之一。以知识密集、技术密集为特征的高新技术企业能否有效地保护、运用和管理企业的知识产权，将直接影响高新技术企业的生存和拓展，而我国的高新技术企业在知识产权的保护和管理方面仍存在很多问题，吸取国外先进的经验，根据技术发展和知识产权制度的趋势结合企业的具体情况加强和完善企业知识产权的保护，是我国高新技术企业发展的必然选择。

一， 高新技术企业的知识产权问题
知识产权制度是知识经济社会运行的法律基础。成熟和完善的知识产权制度能有效地促进科学技术的发展以造福社会，同时也能为企业获得竞争优势创造良好的客观环境。知识产权作为一项民事权利，权利人应当和必须积极主动地采取保护措施，否则，即使法律再完备，往往也无济于事。对于以知识密集、技术密集为特征的高新技术企业来说，一旦由于保护不力、管理不善，造成知识产权的流失失效或受到侵权，其损失往往是难于挽回和弥补的。
（一）高新技术企业的专利保护问题
在高新技术企业所发生的各种纠纷中，最突出的是职务与非职务发明权的归属纠纷。我国专利法规定，发明人或设计人执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造，申请专利的权利属于该单位。由此看来，在我国职务发明分为两类，一类是执行本单位的任务所完成的发明创造，另一类是主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。此外，如果利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。也就是说，发明人或者设计人只有是利用本单位的物质技术条件所完成的这一类发明创造才能和单位就申请专利的权利和专利权的归属作出约定，如果是执行本单位的任务所完成的这类发明创造，发明人或者设计人则不能就发明权的归属问题订立合同。
高新技术及其产业的发展引发新的专利问题不断增加、层出不穷，而我国的高新技术企业许多对此缺乏必要的准备和对策。在生物技术、基因技术的专利保护问题上，理论和立法方面尚存在一定欠缺，有待于进一步的论证和研究。[1]同时业已实施的生物技术、基因技术的知识产权保护制度和实践，留给中国高新技术企业发展空间在迅速的缩小，发达国家已经初步解决了生物技术、基因技术的立法框架并完成了专利技术在世界各地的申请和铺设，一张高技术的专利壁垒网已见雏形，张网以待，只等时机成熟，收网捕捞。高新技术企业必须对此保持警惕，扎扎实实做好准备和对策，否则，将失去很多的机遇。
（二）高新技术企业的著作权保护问题
从企业文化建设到公众形象的塑造，从产品说明书到产品的包装装潢商标，从计算机软件到域名标记等等，都涉及相关的著作权问题。对于以科技发展为基本推动力的高新技术企业来说，这方面的知识产权问题更是不可忽视。
科技作品的保护，不论是计算机软件还是其他技术方案的图纸表达方式都涉及到著作权问题，是高新技术企业知识产权保护的重要组成部分。能否有效的保护、运用和管理企业的著作权，事关高新技术企业的生死存亡。其中最突出的就是科技作品的权利归属问题，即该作品是职务作品还是非职务作品问题。[2]我国著作权法规定。公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，著作权归作者个人享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品（作者使用外）。此外，由法律规定的某些特殊的职务作品，比如主要利用单位提供的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计、产品设计图纸及其说明、计算机软件、地图等职务作品和法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者非法人单位享有的职务作品，对于这种情况，作者只享有署名权，而其著作权则属于单位。
（三）高新技术企业的商业标记权保护问题
高新技术企业的商业标记权包括商标权、商号权、域名权等以区分商品和服务为宗旨基于商业标记而依法享有的权利。商业标记所具有识别、表彰、保证和广告的独特功能，对于刚刚成立和兴起的高新技术企业抢占市场、打开局面、巩固地位具有特别重要的意义。随着科学技术的发展和市场进一步开放，高新技术企业参与市场竞争领域、程度不断扩大，与商业有关以区分商品和服务为目的的表现方式不断丰富，所带来的知识产权问题也越来越复杂，尤其是从事信息科技领域的高新技术企业，不仅要妥善保护和管理传统的商标、商号，还必须切实注意网络环境下的域名、网络标记等新兴知识产权客体的保护问题。
（四）高新技术企业的商业秘密保护问题
根据我国的《反不正当竞争法》，商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。对于高新技术企业来说，技术秘密是商业秘密中最有价值的部分，也是最早被确认为商业秘密并加以保护的。这种技术秘密是研究开发、工艺改进等创新的结果。是技术性的智力劳动成果，其特征在于可以用于生产活动，以制造新产品、提高效率从而提高经济效益。由于商业秘密特别是技术秘密的保密性和无形性，容易流失或受到侵权，高新技术企业理应保持高度的重视。

二， 高新技术企业知识产权保护策略
知识产权的法律法规主要由《专利法》、《商标法》、《著作权法》、《反不正当竞争法》、《合同法》等构成，由于各专门法基本功能不同，保护的知识产权客体也不同，在高新技术保护的效果和方式具有明显的差异，因而，高新技术企业必须要确定采用何种法律法规保护自己的知识产权。
（1）考虑取得技术权利的排他性程度。知识产权的排他性，又称垄断性、独占性，是法律赋予知识产权权利人专有的权利。专利权具有很强的排他性，未经专利权人许可和授权，他人不得以生产经营为目的的制造、使用、销售、许诺销售或进口该专利产品或使用该专利方法获得的产品。商标法在保护商品名称方面具有很强的排他性，但很难保护技术本身。著作权法只保护作者的思想的表达方式，而不延及思想、产品、方法、公式、工艺等。对于采用商业秘密来保护技术秘密，他人完全可以合法方式通过研究开发或者采用反向工程获得该项技术。采用技术措施也可以保护知识产权，如加密法、软件锁、防火墙等，但随着解密技术的发展，其排他性也会逐渐减弱。[3]（2）考虑知识产权费用的因素。所谓费用是指取得、维持、保护知识产权的费用，即采取保护措施的费用，以及相关的申请费、维持费、审查费、诉讼费等等。在实施的过程中，专利的保护费用最高，其次是商标、技术措施、商业秘密保护。著作权因实行自动获得权利的制度，除了计算机软件外，一般不必支付任何费用。高新技术企业如果采用专利的方法保护知识产权，特别是申请量大的企业，费用也是不得不考虑的问题之一。（3）考虑知识产权的保护期限。我国法律规定，商标权有效期10年，但可以续展保护且不限制续展次数。著作权则分著作人身权和著作财产权，除非作品消亡，著作人身权永远受到法律保护，而著作财产权的保护期限为作者终身加死后50年。[4]在专利保护期限中，发明专利为20年，实用新型专利和外观设计专利为10年。对于商业秘密来说，只要其技术秘密和经营信息不公开，维持秘密的状态，就将一直受到保护。高新技术企业采用何种方式保护企业的知识产权视当时内部情况和外部环境而定。
在诸多考虑的因素中，取得技术权利的排他性是最重要的因素，没有排他性就没有绝对的权利，也就没有所谓的知识产权保护。保护期和费用也是必须要结合考量的因素，同传统产业相比，高新技术更新速度和周期更快更迅速，呈跳跃式发展、超常规发展，一项高新技术可能在很短的时间内就会落后被淘汰，因此，对于一项发明专利来说，20年的保护期的意义也许仅仅是有限的和形式上的。同时，高新技术产业的另一个特征就是其高产出高回报率，高新技术企业可以凭借其手中的高新技术、知识产权在有限的时间、空间、投资的状况下，迅速崛起、占领市场，获得高额利润和回报，取得跨越式的发展，同高新技术企业的高产出高回报率相比，知识产权的取得、维持、保护费用还是较为低廉的。
因此，高新技术企业在寻求知识产权保护时，在取得技术权利的排他性、费用因素、保护期限的基础上，采用最佳的方案和手段，合理有效的加强知识产权保护的力度，并吸取国外先进的经验，根据技术发展和知识产权制度的趋势结合企业的具体情况加强和完善企业知识产权的保护，在推动企业自身提高完善的同时，从而带动我国高新技术产业的整体发展。

参考文献

参考资料：
[1] 参见郭庆存著：《高新技术企业知识产权管理和保护》，载《高新技术知识产权保护新论》，王兵主编，中国法制出版社2002年版
[2] 参见朱波尔著：《浅析教案的著作权保护问题》，载《电子知识产权》2003年第12期
[3] 参见陈传夫著：《高新技术知识产权法》，法律出版社2000年版
[4] 参见郑成思著：《知识产权法》，法律出版社2003年版




云南省文山州人民政府办公室


文政办发〔2007〕38号

文山州人民政府办公室关于印发《文山州农村公路建设管理实施办法(试行)》和《文山州农村公路建设考核办法（试行）》的通知



各县人民政府，州人民政府有关部门：
《文山州农村公路建设管理实施办法（试行）》和《文山州农村公路建设考核办法（试行）》已经州人民政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。


二OO七年五月十一日



文山州农村公路建设管理实施办法（试行）

第一章 总 则
第一条 为加强农村公路建设管理，确保农村公路建设工期和质量，根据交通部《农村公路建设管理办法》、《云南省农村公路建设管理办法》、《云南省农村公路工程技术标准（试行）》和《文山州农村公路建设质量管理办法（试行）》，以及国家相关的法律法规、规章和政策的要求，结合文山实际，制订本实施办法。
第二条 农村公路建设的指导思想是：坚持“依靠政府、发动群众，因地制宜、就地取材，降低造价、确保质量，实事求是、加快发展”的原则，按照等级多标准、路面多样化、筹资多渠道的要求，做到服务国民经济和社会发展全局，服务社会主义新农村建设，服务人民群众安全便捷出行，为广大农村提供良好的交通条件。
第三条 本实施办法适用于文山州境内的农村公路建设项目，包括列入正常计划的农村公路建设及通畅、通达项目。
(一)正常年度计划项目是由省交通厅或省公路局下达的农村公路建设项目、省级其他部门下达的农村公路建设项目。
(二)通畅工程是按照一乡一路的原则，解决从县到乡公路路面硬化的建设工程，包括铺筑沥青路面、水泥路面或混凝土整齐块体弹石路面。
(三)通达工程是按照一村一路的原则，主要解决乡镇到建制村没有路或路线等级达不到标准的问题。
第四条 从事农村公路建设的建设业主，以及勘察设计、施工、监理等单位均需按本实施办法的规定实施好农村公路建设，并承担相应责任。

第二章 建设管理机构与职责
第五条 州人民政府成立文山州农村公路建设领导小组，负责全州农村公路工程建设的组织领导工作。各县应成立相应的管理机构，负责本辖区内农村公路建设的组织管理工作。
第六条 州级交通主管部门的职责：
(一)审核、上报省管的农村公路建设项目。
(二)审批核准里程在50公里以下通达工程的工可编制、施工图设计、施工许可证。
(三)负责全州重要农村公路的建设管理工作。
第七条 县级交通主管部门的职责：
负责农村公路建设管理及一般农村公路的检查、验收等工作。

第三章 建设管理
第八条 各县必须按质、按量、按期完成州下达的农村公路建设年度计划项目，未经上级有关部门批准，不得擅自改变计划。
第九条 农村公路建设项目投资小、里程短、技术相对简单，属政府应提供的社会公共服务范畴，实施中应简化审批程序，完善规章制度，提高工作效率，保证农村公路建设快速、健康发展。
第十条 通达工程项目前期工作管理。
(一)项目建议书及工程可行性研究编制与审批。各县按当年的建议计划项目以捆绑打包的形式，直接编制项目工程可行性研究报告（代项目建议书），报州交通局进行审批。
(二)施工图设计编制与审批。通达工程按照一路一图的要求进行测设，可按照简易设计进行，但必须满足项目施工的需要。设计由州交通局进行审批，未经审查批准的施工图设计文件不得使用。
第十一条 设计文件经审批后，原则上不得变更或降低技术标准，确需变更的应按有关规定办理变更设计审批手续。
第十二条 农村公路建设招投标原则上执行《公路工程施工招标投标管理办法》（交通部〔2006〕年第7号令），投资在200万元以下的可以直接发包给相应资质的施工单位，按照要求需要进行招投标的项目，按照国家有关规定依法进行。
第十三条 农村公路建设原则上由各县按照管理权限负责报建并进行管理。
第十四条 县级交通主管部门负责通达项目的检查、指导、验收等工作，州交通局随机进行抽检。
第十五条 按照项目法人负责制度要求，通达工程按照年度计划捆绑报建，由项目法人负总责，每个项目（一条公路）需指定专人负责，责任必须到人。
第十六条 通达工程要接受社会的监督和管理。在每个通达工程项目的起点设立公示牌，公示牌主要内容：工程项目名称、建设规模、投资额、从业单位、联系人、质量监督人员、监督电话、通讯地址。

第四章 技术管理
第十七条 农村公路设计原则上必须执行部颁《公路工程技术标准》，但地形复杂、工程艰巨、投资大的受限路段，在确保安全的前提下，可执行《云南省农村公路工程技术标准》，但设计编制中必须说明原因。
第十八条 农村公路要建立技术责任制度，明确项目或地段的技术负责人，加强技术管理工作，以保证建设质量，提高投资效益。各县交通局要加强公路技术队伍建设，有计划地培训技术人员，建立技术责任制，充分发挥技术人员的作用，使技术人员有职、有责、有权。
第十九条 通达工程建设应该结合工程实际，遵循“充分利用旧路资源，着重提高路线等级，完善防排设施，增强晴雨通行能力”的总体要求，实施中坚持“适当提高标准，适度理清线形”的建设原则。路基最小宽度原则上不得低于4.5米。

第五章 质量管理
第二十条 实施招标的农村公路建设项目，要建立政府监督、法人管理、社会监理、企业自检的四级质量保证体系和质量责任追究制。接受省交通厅、省公路局的指导，州公路工程质量监督站依法实行工程质量监督，对监督工程质量负总责。
第二十一条 通达工程监理可以由县级人民政府交通主管部门以县为单位组建一个或几个监理组进行监理。
第二十二条 农村公路建设质量管理，严格执行《文山州农村公路建设质量管理办法（试行）》。

第六章 工程验收
第二十三条 农村公路建设按照管理权限，分别由省、州、县交通主管部门组织验收。
第二十四条 农村公路具备验收条件的项目，交竣工验收可合并进行。
第二十五条 农村公路交竣工验收的资料编制。
(一)通畅工程按照交通部交竣工验收资料编制的有关规定执行。
(二)通达工程竣工资料编制可适当简化，以图表方式进行编制，但构造物工程必须有相应的质量保证资料。
(三)工程决算和竣工审计资料要完善。
第二十六条 农村公路建设项目经验收合格后，方可开放交通。

第七章 安全及廉政
第二十七条 农村公路建设要以人为本，项目业主必须按照管理生产必须抓安全的原则，所有项目都要和施工单位签订安全生产责任书，配备安全管理人员，制定安全保障措施，落实安全技术措施和经费。
第二十八条 施工单位应对工程安全负责，工程实施中按照国家相关规定建立健全安全保障体系，落实安全生产责任制，确保施工安全。
第二十九条 农村公路建设项目管理必须按有关要求实行“双合同制”，项目业主需与施工单位签订《工程廉政合同》，并接受纪检监察部门的监督。
第三十条 农村公路建设管理应严格执行国家各项廉洁自律的规定和要求，在工程管理的各个环节，严禁商业贿赂等各种不廉洁行为。

第八章 资金、统计管理
第三十一条 农村公路建设资金应严格按照资金管理要求，特别是国债和中央车购税安排的专项资金，按规定必须设立专户专款专用，直接用于工程，严禁挤占、挪用和用于非生产性开支，并随时接受上级审计部门的专项审计。
第三十二条 通达工程完工后，每个项目必须进行单独结算。检查资金使用的合理性和合法性。加大对农村公路建设资金使用的审计监管，确保资金使用安全。
第三十三条 上级拨款到帐后，建设单位要按工程进度及合同规定尽快核拨到施工单位，不得滞留和拖延。
第三十四条 各县交通局要加强工程统计工作，每月20日前将统计进度情况报州农村公路建设领导小组办公室。统计工作按时上报与否，将作为年终考核的主要指标之一。

第九章 附 则
第三十五条 本实施办法由州交通局负责解释。
第三十六条 本实施办法从发文之日起执行。







文山州农村公路建设考核办法（试行）

第一条 为进一步提高全州农村公路建设管理水平，规范农村公路建设管理，提高建设质量，全面完成农村公路建设任务，根据《文山州农村公路建设管理实施办法（试行）》、《文山州农村公路建设质量管理实施意见（试行）》，特制定本办法。
第二条 由州交通局成立督查组，负责对各县农村公路建设管理的综合考核。考核分为季度考核和年终考核，检查组每个季度对各县农村公路建设管理进行一次检查、考核。
第三条 季度检查、考核内容为三个方面：工程建设管理、工程质量、工程进度。按100分制进行考核。其中：工程管理30分；工程质量40分；工程进度、统计30分。
第四条 检查考核依据
检查考核的主要依据：《文山州农村公路建设管理实施办法（试行）》。
第五条 考核内容
(一)工程建设管理（30分）
1．组织机构（4分）
管理机构设置合理（1分）；管理人员符合要求（1分）；建立中心实验室（1分）；中心实验室经州质监站认证（1分）。
2．建设程序（5分）
项目法人已审批；工可、施工图设计已批复；招投标工作已完成；施工、监理、廉政、安全生产合同已签订；质监申请已批复；施工许可已核准；重大设计变更手续齐全。以上要求缺一项扣一分，扣完为止。
3．资金管理（5分）
有完善的资金管理制度（2分）；对建设资金实行专户存储（2分）；专项资金未用作非直接工程以外费用（1分）。
4．工程项目公示牌设置（3分）
公示牌主要内容：工程项目名称、建设规模、投资额、从业单位、联系人、质量监督人员、监督电话、通讯地址。
5．安全生产（4分）
设置安全警示标志规范清晰；施工保通路段有专人指挥交通并有必要的安全措施；材料堆放整齐；作业层次清晰；机械设备摆放有序；火工材料的管理、领用制度建立。以上要求缺一项扣一分，扣完为止。
6．工程资料（4分）
组织工程实施的有关单位，按照《文山州农村公路建设管理实施办法（试行）》的要求，收集、整理工程资料并及时归档。收集、整理的工程资料必须真实、准确。检查组根据检查情况酌情扣分。
7．廉政建设（5分）
严格执行国家各项廉洁自律的规定和要求；与施工单位签订廉政合同；严禁商业贿赂等各种不廉洁行为。检查组根据检查情况酌情扣分。
(二)工程质量（40分）
施工单位要按照批准的设计文件组织施工，建立健全质量保证体系，推行全面质量管理，制定完善的质量责任制及考核办法，加强施工中的自检、互检和工序交接验收工作，把好施工质量责任关。
1．工程建设标准的执行。按照批复的施工图设计和现行技术标准，州交通局每个季度组织检查，按照不低于30％的比例进行抽检。全部达标得25分，超过10％的抽检数不合标准的为0分，其余按照内插法确定。抽查的重点为：
通畅工程：根据工程进度不同时段，按照路面施工规范的有关规定进行检查。
通达工程：项目起止点是否与计划一致；大于6％的纵坡，小于15米的平曲线半径，路基宽度，错车道设置，里程数情况。
2．构造物的实体质量（10分）。按照《公路工程质量检验评定标准》，根据检查项目评定。
3．工程外观质量（5分）。由检查组现场检查评定。
工程质量得分＝（∑各项目质量得分×该项目的里程）÷∑检查项目里程
(三)工程进度、统计（30分）
1．按照州交通局下达的年度计划，各县根据计划进行分解，制定工程进度计划报州交通局，检查组对照进度计划进行检查，并根据完成情况量化考核（25分）。
2．工程报表（5分）。各县交通局按照规定的时限上报工程进度报表，上报内容必须真实。不按规定时限上报或内容失真的每次扣2分，扣完为止。
第六条 年终对各县农村公路的建设管理进行综合考核。考核按照季度检查考核得分平均后的60%作为年度考核的基础分；年终对年度计划执行情况进行总考核，总分100分，未完成一个项目扣5分，扣完为止，将年度计划执行情况得分的40％作为年度计划完成情况得分；基础分＋年度计划完成情况得分为各县年度最终得分。
第七条 奖励
完成年度计划，年终评分为前3名的县，给予奖励。奖励标准为：
全面完成通达工程计划，按照实际完成数，每公里奖励100元。
年终评分为第一名的奖励3万元；第二名奖励2万元；第三名奖励1万元。
全州年度建设计划完成60%以上，按实际完成数，每公里奖励州交通局50元，建设计划完成比例每提高5个百分点，均公里奖励随之提高10元。
第八条 处罚
出现下列情况之一的除不能参加评比外，还要进行通报批评，每项处罚1万元。
(一)出现严重质量问题；
(二)发生重大安全生产事故；
(三)重大设计变更未按照规定报批；
(四)经查实有违反廉政建设的行为。
未能按照计划完成的通达工程项目，每个项目处罚1万元，并扣减下年度计划。全州年度建设计划未完成60%以上，每差1个百分点，罚州交通局1000元。
第九条 附则
本《办法》重点考核通达工程，其它农村公路可参照执行。

附件：文山州农村公路建设项目考评表