从外资法的立法背景分析其公司机关的权力构造/卫勇
作者:法律资料网 时间:2024-07-22 16:38:20 浏览:9561
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从外资法的立法背景分析其公司机关的权力构造
卫 勇
要搞清楚此问题，偶认为要从公司治理结构分析才可能有正解，即英美法系与大陆法系关于公司机关的权力构造有说不同。英美法系公司机关采用单层制，源于“董事会中心主义”的公司权力构造，公司机关由股东会和董事会构成，没有独立的监事会，监事会的职能有董事会（主要是独立董事）来承担。大陆法系则采用双层制，源于“股东会中心主义”的公司权力结构，公司机关由股东会、董事会、监事会构成。由于我国采取经理职权法定，不再是处于辅助董事会的地位。而是具有独立的身份。因此，我国公司机关的构造与大陆法系虽相似，却也有显著的不同。
另外，在当时的外资立法背景下，我国是全民所有制企业占主导地位，其长期实行的“厂长（经理）负责制”，且在公司法立法之初，由于公司理论和实践都尚不成熟，立法者既要考虑借鉴外国做法吸引外资，包括借鉴外国特别是欧美的公司权力构造，在外资法中，考虑外方的要求，设置董事会；但是，步子迈的又不能过大，况且当时人们的思想也没有解放，为了求同存异，中外双方都有兼顾，考虑中方的要求，承袭了国有企业领导体制经营管理机构经理，这就是当时为什么外资法
只设置了权力机构和经营管理机构的真正原因。
中外合资经营企业虽然为有限责任公司形式，但是相对《公司法》来说是特别法，其只规定了固定的二元制的公司治理结构，即仅设置最高权力机构董事会（《中华人民共和国中外合资经营企业法》第6条“合营企业设董事会......”）和经营管理机构经理（《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》 第35条 “合营企业设经营管理机构......”）。其中，经营管理机构是必须设置的机构，不存在也无必要更无规定设置监督机构；而相对于《中华人民共和国中外合资经营企业法》来说，《公司法》作为一般法，则规定了选择的四元制的公司治理结构，即《公司法》第37条规定的公司的权力机构股东会，第45条规定的公司的经营决策机构董事会，第50条规定的公司的经营管理执行机构经理，第52条规定的公司的监督检查机构监事会。其中，董事会、经理、监事会不是必须设置的机构。
综上，如果中外合资经营企业要求或者需要设置监事会或者监事，登记窗口在进行章程审查时，应该要求按《公司法》的治理结构提交公司章程，依据《公司法》第25条第一款第（六）项的要求载明“公司的机构及其产生的办法、职权、议事规则”；如果不需要，则要求修改公司章程，依据《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第13条的要求载明“（五）董事会的组成、职权和议事规则，董事的任期，董事长、副董事长的职责；（六）管理机构的设置，办事规则，总经理、副总经理及其他高级管理人员的职责和任免方法；”。
中华人民共和国和伊拉克共和国广播电视合作议定书
中华人民共和国 伊拉克共和国
中华人民共和国和伊拉克共和国广播电视合作议定书
（签订日期１９６６年６月４日）
中华人民共和国政府和伊拉克共和国政府，根据两国文化合作协定第七条，为了促进两国人民之间的文化关系和相互了解和友谊，加强两国广播和电视方面的合作，双方达成协议如下：
第一条 双方交换下列广播材料：
（一）有关政治、经济和文化的广播节目稿件和录音带。
（二）音乐和歌曲的录音带、唱片及其说明材料。
（三）文学、戏剧广播节目和对少年儿童广播的节目的稿件和录音带。
第二条 双方在对方国庆节举办特别节目。为此，双方尽可能相互交换广播材料。
第三条 双方交换介绍两国人民生活的无声的十六毫米新闻片，风景片和有声的十六毫米或有阿文或英文说明的三十五毫米的音乐、舞蹈正片。双方并尽可能交换放映时间在五－十分钟内的电视新闻片。
第四条 根据本议定书双方交换的所有材料，都是免费的。双方交换的文字材料，尽可能译成中文、阿文或英文。
第五条 在需要和可能的情况下，双方将采取适当的方式，交流广播和电视方面的经验和技术。
第六条 双方将根据事先的协议，互派广播和电视工作人员以及技术人员进行访问。往返旅费由派遣国负担，而居留期间的费用则由接待国负担。
第七条 本议定书，在缔约的双方政府、根据本国现行的法律，批准后生效，有效期为两年。如在期满前三个月缔约任何一方未书面提出废止本议定书，则本议定书的有效期将自动延长两年。
本议定书于一九六六年六月四日在巴格达签订。用中文和阿文写成两份，每种文本都具有同等效力。
中华人民共和国政府代表 伊拉克共和国政府代表
对外文化联络委员会副主任 文化指导部次长
李 昌 沙克尔·艾哈迈德·沙勒尔
（签字） （签字）
广东省各级人民代表大会代表建议、批评和意见办理规定
广东省人大常委会
广东省各级人民代表大会代表建议、批评和意见办理规定
（2002年12月6日广东省第九届人民代表大会常务委员会第三十八次会议通过）
广东省第九届人民代表大会常务委员会
公告
（第150号）
《广东省各级人民代表大会代表建议、批评和意见办理规定》已由广东省第九届人民代表大会常务委员会第三十八次会议于2002年12月6日通过，现予公布，自2003年1月1日起施行。
广东省人民代表大会常务委员会
2002年12月6日
第一条 为了保障广东省各级人民代表大会代表依法行使提出建议、批评和意见的权利，规范代表建议、批评和意见的办理工作，根据有关法律法规，结合广东省实际，制定本规定。
第二条 本规定所称代表建议、批评和意见，包括代表个人或者联名书面向本级人民代表大会或者人民代表大会常务委员会提出的对本行政区域内各方面工作的建议、批评和意见，以及经本级人民代表大会主席团决定作为建议、批评和意见处理的代表提出的议案。
本规定所称交办单位，是指负责将本级人民代表大会代表的建议、批评和意见交有关机关、组织办理的人民代表大会常务委员会办事机构或者乡、民族乡、镇人民代表大会主席团。
本规定所称承办单位，是指负责研究处理代表建议、批评和意见，并将处理情况答复代表的有关机关、组织。
第三条 代表提出建议、批评和意见，是密切联系人民群众，反映人民群众的意见和要求，代表人民参加管理国家事务、监督国家机关工作的重要形式。
办理代表建议、批评和意见，是有关机关、组织的法定职责，有关机关、组织必须认真研究办理，并负责答复。
第四条 代表提出建议、批评和意见，应当一事一议，事由清楚，有具体的意见或者要求。属代转群众信件的，不能以代表建议、批评和意见提出，可以通过其他渠道反映。
代表提出建议、批评和意见应当按照本级人民代表大会或者人民代表大会常务委员会规定的格式书写并签名。
第五条 代表提出的建议、批评和意见由交办单位交承办单位研究处理并负责答复。
代表提出涉及诉讼案件的问题，按照有关法律、法规规定处理。
代表建议、批评和意见涉及多个单位承办的，由交办单位确定分别办理或者会同办理；会同办理的，由交办单位确定主办单位和协办单位。
承办单位是人民政府有关部门的，交办单位应当将代表的建议、批评和意见同时抄送同级人民政府。
第六条 代表在人民代表大会会议期间提出的建议、批评和意见，交办单位应当在人民代表大会会议期间或者自闭会之日起十五日内交承办单位办理；代表在人民代表大会闭会期间提出的建议、批评和意见，交办单位应当自收到代表建议、批评和意见之日起十日内交承办单位办理。
第七条 承办单位认为不属于本单位办理的代表建议、批评和意见，应当自收到之日起七日内退回交办单位并书面说明情况。
对承办单位退回的代表建议、批评和意见，交办单位应当自收到之日起七日内重新确定承办单位。
第八条 代表对所提建议、批评和意见要求保密或者代表所提建议、批评和意见有可能使代表或者他人受到打击报复的，交办单位及承办单位应当予以保密。
第九条 承办单位应当建立健全办理代表建议、批评和意见的工作制度，确保办理质量和效率。
人民政府应当负责协调和监督其有关部门办理代表建议、批评和意见的工作。
第十条 代表在人民代表大会会议期间提出的建议、批评和意见，承办单位应当自人民代表大会会议闭会之日起三个月内予以答复；代表在人民代表大会闭会期间提出的建议、批评和意见，承办单位应当自收到之日起三个月内予以答复。如有特殊情况不能按时答复的，应当书面报告交办单位，并向领衔提出建议、批评和意见的代表说明情况，但最迟不得超过六个月予以答复。需要及时办理的代表建议、批评和意见，交办单位可以根据实际情况确定办理期限，承办单位应当按期答复代表。
第十一条 代表建议、批评和意见涉及多个单位承办，属分别办理的，由各承办单位就职责范围内的事项直接答复代表；属会同办理的，协办单位应当自收到代表建议、批评和意见之日起一个月内就职责范围内的事项提出办理意见送主办单位，由主办单位综合答复代表。
第十二条 承办单位对代表提出的建议、批评和意见，分别按以下情况办理：（一）所提问题已经解决或者基本解决的，应当明确答复代表；（二）所提问题列入年度计划解决的，应当先答复代表，问题解决后，再次答复代表；（三）所提问题列入规划，将逐步解决的，应当将规划的有关情况答复代表；（四）所提问题因条件限制或者其他原因无法解决，或者所提建议、批评和意见作为参考的，应当在答复时作出明确的说明。
第十三条 承办单位答复代表提出的建议、批评和意见应当采取书面形式。
对于代表联名提出的建议、批评和意见，承办单位应当答复每位代表；对于内容相同的代表建议、批评和意见，承办单位可以合并办理，但应当分别答复每位代表。
承办单位的答复涉及秘密的，应当书面告知代表，代表应当予以保密。
第十四条 承办单位答复代表时应当将答复抄送交办单位，属会同办理的，主办单位应当将答复同时抄送协办单位；承办单位属人民政府有关部门的，应当将答复同时抄送同级人民政府。
第十五条 承办单位答复代表时应当给领衔提出建议、批评和意见的代表附上代表建议、批评和意见办理情况征询意见表，征询代表对办理工作的意见。
代表应当按规定填写代表建议、批评和意见办理情况征询意见表，并签名，寄送交办单位。对承办单位的办理工作不满意的，应当提出具体的意见或者要求。
第十六条 代表对承办单位的答复不满意的，交办单位应当将代表的意见或者要求交承办单位研究办理，承办单位应当自收到交办单位转交的代表的意见或者要求之日起二个月内再次答复代表。
代表对答复不满意的，承办单位在研究办理时应当听取代表的意见；交办单位也可以组织承办单位与代表当面协调处理。
第十七条 对于代表在人民代表大会会议期间提出的建议、批评和意见，在办理期限结束后，县级以上人民政府、人民法院和人民检察院应当将办理情况向本级人民代表大会常务委员会报告，其他承办单位的办理情况由交办单位向本级人民代表大会常务委员会报告。经常务委员会会议审议后印发本级人民代表大会全体代表。
乡、民族乡、镇人民政府应当将办理本级代表建议、批评和意见的情况向乡、民族乡、镇人民代表大会报告。
第十八条 县以上各级人民代表大会代表可以就建议、批评和意见的办理情况向本级人民代表大会常务委员会提出约见本级有关国家机关负责人。人民代表大会常务委员会认为有必要的，可以要求被约见的国家机关负责人或者其委托的负责人汇报情况并听取代表的意见。
乡、民族乡、镇人民代表大会代表提出约见本级有关国家机关负责人的，由乡、民族乡、镇人民代表大会主席安排。
第十九条 人民代表大会常务委员会和乡、民族乡、镇人民代表大会应当对本级代表建议、批评和意见的办理工作进行监督检查。
人民代表大会常务委员会或者乡、民族乡、镇人民代表大会可以采取代表视察、评议或者听取专题汇报等形式，对本级代表建议、批评和意见的办理工作进行监督检查。
代表也可以按有关规定采取询问、质询或者提议组织特定问题调查等形式，对本级代表建议、批评和意见的办理工作进行监督检查。
第二十条 人民代表大会常务委员会或者乡、民族乡、镇人民代表大会可以将代表的建议、批评和意见及承办单位的答复予以公开。
但需要保密的除外。
第二十一条 人民代表大会常务委员会或者乡、民族乡、镇人民代表大会对办理代表建议、批评和意见工作成绩显著的单位和个人，应当予以表彰。
第二十二条 有下列情形之一的，人民代表大会常务委员会或者乡、民族乡、镇人民代表大会应当要求承办单位限期改正并报告处理结果；情节严重的，应当建议有关机关、组织依法追究承办单位负责人及有关责任人员的责任：（一）无正当理由对代表的建议、批评和意见逾期不答复的；（二）贻误办理代表的建议、批评和意见造成损失的；（三）对提出建议、批评和意见的代表进行打击报复的。
第二十三条 本规定自2003年1月1日起施行。
